在石材机械买卖合同中，货物所有权以及风险的转移问题

股权日期社会式问题

[ 发布日期：2006/7/4 8:38:23 ] 浏览人数： 8957

      “民为邦本，法乃公器”。在当今自由经济社会，买卖行为已经成为最广泛、普遍、典型的交易方式。就买卖而言，他是出卖人所有权与买受人价金之交换，将这种行为纳入民商法调整，订立一个有偿契约，我们称为买卖合同。

      在双方买售石材http://www.stonebuy.com/机械http://www.stonebuy.com/machine/的民事法律行为中，标的物是各种矿山设备、加工设备以及大型框架锯、砂锯、连续磨机。特点在于交付使用前需要拆运卸装、质量检验、简易包装、产品http://www.stonebuy.com/sample/验收等等。所以应该在买卖合同内容中详列各个事项，明确双方的权利义务，确保公平公正。特别是在设备毁损灭失、买受人就质量问题提出异议，拒绝验收时，当事人都可能面临较大的损失，同时承担违约责任。所以作为买方的石材http://www.stonebuy.com/企业http://www.stonebuy.com/enterprise/和卖方的石材http://www.stonebuy.com/机械http://www.stonebuy.com/machine/企业http://www.stonebuy.com/enterprise/需要关注以下几点：

      一、货物的所有权转移问题：

      在买卖合同中，货物的所有权从何时由卖方转移于买方，是至关重要的。它关系到买卖双方的切身利益。中国http://www.stonebuy.com 石材http://www.stonebuy.com/网－www.stonebuy.com－石材http://www.stonebuy.com/交易

      我国《民法通则》第72条规定：“ 按照合同或者其他合法方式取得财产的，财产所有权从财产交付时起转移，法律另有规定或者当事人另有约定的除外 ”。同时现行《合同法》沿用了这一原则，133条规定：“ 除法律另有规定或者当事人另有约定外，买卖标的物的所有权自标的物交付时起转移 ”。也就是说，所有权转移采用了交付主义原则。其实这样规定在绝大多数情况是有利于交易和明确所有权归属的。

      在这里我先从石材http://www.stonebuy.com/企业http://www.stonebuy.com/enterprise/角度举一个简单的例子，让大家看到这样规定同样存在不利：石材http://www.stonebuy.com/企业http://www.stonebuy.com/enterprise/甲与石材http://www.stonebuy.com/机械http://www.stonebuy.com/machine/企业http://www.stonebuy.com/enterprise/乙于6月1日签定了买卖合同，甲于当日付款，约定交货期为7月1日，如果乙在6月份破产，那么在破产清算中乙的债权人一定会视这台设备为乙的财产，拒不交付给甲。这就是说，如果乙方破产，依《合同法》规定所有权未转移给甲方，因为设备还没有交付，而甲方又支付了货款，这样只能作为普通债权人参与破产财产的分配（注：乙方的破产财产首先要支付破产清算小组的费用、所欠税收、工人工资），不能要求乙方交货，至于能收回多少货款那很难说。显然，对甲不公平。这样的实例肯定是有的。

      解决办法是在买卖合同中约定“以买卖合同有效成立时转移所有权，以全额支付货款作为合同生效要件”（注：法国民法典就是这样规定，我国沿用了德国民法典的规定）。这样石材http://www.stonebuy.com/企业http://www.stonebuy.com/enterprise/获得的是对设备的“占有、管理、支配、排它”式的物权，而不是“请求、受领”式的债权，这是两种不同效力的财产权（我这样说不一定很准确，只是为了更直接说明这个例子，物权与债权不能简单的说前者高于后者，他们调整不同的财产关系，又相互联系，比如物权与合同之债、侵权行为之债、不当得利之债）。

      原则上石材http://www.stonebuy.com/企业http://www.stonebuy.com/enterprise/不能贪图便宜，与一些经营不当、小作坊石材http://www.stonebuy.com/机械http://www.stonebuy.com/machine/企业http://www.stonebuy.com/enterprise/，以及一些股权不清晰的中外合资企业http://www.stonebuy.com/enterprise/（有政治风险外方可能会撤资）签定这样的买卖合同。最好与固定资产雄厚、信誉口碑良好、经营状况颇佳的企业http://www.stonebuy.com/enterprise/建立业务关系，同时我们知道，售后服务是石材http://www.stonebuy.com/企业http://www.stonebuy.com/enterprise/更关心的。
再从石材http://www.stonebuy.com/机械http://www.stonebuy.com/machine/企业http://www.stonebuy.com/enterprise/角度谈风险，石材http://www.stonebuy.com/机械http://www.stonebuy.com/machine/企业http://www.stonebuy.com/enterprise/甲与石材http://www.stonebuy.com/企业http://www.stonebuy.com/enterprise/乙于6月1日签定了买卖合同，约定交货期为6月15日，但是乙提出出具借条，写明还款日期，甲为了实现交易交货，接受乙的请求。如果乙在之后经营不善，宣告破产，那么甲同样面临上述的窘境，解决办法就是在买卖合同中如上所约定。这样在没有付款前买卖合同属于效力待定，买卖合同与借条覆在一起签字盖章，乙方付款前甲方对设备保持所有权。

      《合同法》第175条，还有这样一个相关规定：“当事人约定易货交易，转移标的物的所有权的，参照买卖合同的有关规定 ”。这种情况在石材http://www.stonebuy.com/机械http://www.stonebuy.com/machine/买卖合同中很少见，用石材http://www.stonebuy.com/机械http://www.stonebuy.com/machine/与石材http://www.stonebuy.com/进行对价交换，通常发生在一些大企业http://www.stonebuy.com/enterprise/之间，（比如华兴机械http://www.stonebuy.com/machine/和莱州隆华石材http://www.stonebuy.com/）。双方所有权的转移在实际交付时发生。中国http://www.stonebuy.com 石材http://www.stonebuy.com/网－www.stonebuy.com－机械http://www.stonebuy.com/machine/相关

      二、货物的风险转移问题：

      我国和一些国际公约所涉及的风险，是指货物的毁损、灭失的危险，即货物发生毁坏、灭失的可能。风险转移是货物买卖合同中最实际的一个问题，直接关系到当事人的利益平衡。

      《合同法》第142条：“ 标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担 ” 。可见我国《合同法》采用交付主义原则。那么货物交付就成为至关重要的问题。其实货物交付，通常指卖方将货物的占有和实际控制权移交给买方。

      同时石材http://www.stonebuy.com/机械http://www.stonebuy.com/machine/都需要运输。《合同法》第141条第1款：“ 标的物需要运输的，出卖人应当将标的物交付给第一承运人以运交给买受人 ”。第144条：“ 出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，除当事人另有约定的以外，毁损、灭失的风险自合同成立时起由买受人承担 ”。在货交承运人这种情况下，卖方将货物交付第一承运人就履行了交付货物的义务。承运人领受货物视同买方之代理行为，风险也随之转移给买方。中国http://www.stonebuy.com 石材http://www.stonebuy.com/网－www.stonebuy.com－石材http://www.stonebuy.com/常识

      所以在这个方面，作为买方的石材http://www.stonebuy.com/企业http://www.stonebuy.com/enterprise/更需要注意。简单想一想，大多数石材http://www.stonebuy.com/机械http://www.stonebuy.com/machine/企业http://www.stonebuy.com/enterprise/会在买卖合同中回避这个问题，我认为这是很正常的，前面说的很清楚，交给承运人就视同交给买方。不过本着诚信原则，我们应该告之对方，《合同法》也提倡意思自治，当事人还可以另行约定。

      《合同法》第149条：“ 标的物毁损、灭失的风险由买受人承担的，不影响因出卖人履行债务不符合约定，买受人要求其承担违约责任的权利 ”。这个条款更体现了一种公平制衡的精神，买方在承担运输风险同时可以要求卖方设备不能正常投产，给买方带来的实际损失或者支付违约金（石材http://www.stonebuy.com/企业http://www.stonebuy.com/enterprise/应该在违约条款中这样提出或约定违约金）。中国http://www.stonebuy.com 石材http://www.stonebuy.com/网－www.stonebuy.com－石材http://www.stonebuy.com/相关
      在运输到目的地之后，如果货物的品质不符合合同要求，货物的风险何在？我国《合同法》第148条规定：“因标的物质量不符合要求，致使不能实现合同的目的，买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同。买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担。” 这个条款作为石材http://www.stonebuy.com/机械http://www.stonebuy.com/machine/企业http://www.stonebuy.com/enterprise/要特别关注，这样规定有更利于促使卖方诚实、谨慎履行合同，交付符合合同品质要求的货物，以这样的风险责任连同违约责任约束卖方。所以在合同条款设置上面也有讲究，首先应该就质量标准予以约定，我们华兴公司采用的是一个行业标准：《石材http://www.stonebuy.com/工业用切锯机技术条件》(JC/T827-2000) 。其次要规定检验期限、验收方法，要求对方签署验收确认书，保质期除了约定在买卖合同中，同时也可以写在确认书里面，这样买方也能欣然接受。

      总之，在买卖合同中，只要双方能本着公平、意思自治、诚实信用原则，了解清楚买卖合同的条款，确保合同目的的实现，这样即使出现一些纠纷，双方也可以根据合同协商解决，杜绝缔约时出现盲点，以免日后耗费人力、物力去进行诉讼（一方面国人都有厌诉的传统；另一方面中国http://www.stonebuy.com的诉讼成本较高、程序烦琐、人情事理左右司法公正。）